Восстановление НДС ранее принятого к вычету НДС

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Восстановление НДС ранее принятого к вычету НДС». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Прежде чем изучать, как заполнить книгу продаж при восстановлении НДС, рассмотрим еще один нюанс. Он касается ситуаций, при которых каких-либо действий с книгой продаж осуществлять не требуется, несмотря на то, что происходят хозяйственные операции, очень близкие тем, что поименованы в п. 3 ст. 170 НК РФ. Подробнее о книге продаж читайте в статье «Книга продаж – образец заполнения для».

Когда НДС не попадает в книгу продаж: примеры ситуаций

Отметим, что ситуаций, при которых восстановленный НДС не попадает в книгу продаж, быть не может, поскольку во всех предусмотренных п. 3 ст. 170 НК РФ случаях происходит некоторое выбытие, «продажа» товара. Однако вполне допустимы сценарии, при которых налог не восстанавливается в принципе.

Ответы на распространенные вопросы

Вопрос № 1: Освобождение от НДС по статье 145 НК РФ получено с сентября 2017 года. Когда в этом случае следовало восстановить НДС по имуществу, остающемуся на балансе копании и по которому НДС был принят к вычету?

Ответ:

В этом случае восстановление НДС необходимо осуществить в 3-м квартале 2017 года.

Вопрос № 2: Что делать, если оборудование начали использовать в необлагаемых операциях, НДС восстановили, а потом вновь на этом оборудовании стали производить продукцию, облагаемую НДС?

Ответ:

В этом случае необходимо произвести перерасчет восстановленного НДС и подать уточненную Декларацию НДС за тот период, когда НДС был восстановлен (Письмо Минфина РФ от 01.11.2007 N 03-07-15/175).

Вопрос № 3: Нужно ли восстанавливать НДС, ранее принятый к вычету по материалам, использованным при изготовлении продукции, облагаемой НДС, если такая продукция впоследствии была признана бракованной?

Ответ:

НДС можно не восстанавливать, т.к. НК РФ не содержит требований восстанавливать НДС в таких случаях. Претензии со стороны контролирующих органов возможны, но есть арбитражная практика в пользу налогоплательщиков по аналогичным делам.

Внесение имущества как вклад в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов является случаем, указанным в п. 3 ст. 170 НК РФ. Поэтому обязанность налогоплательщика по восстановлению НДС в данном случае бесспорна. По товарно-материальным ценностям НДС должен восстанавливаться в полном размере, а по амортизируемому имуществу — пропорционально остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценок.

Определенные сложности возникают у налогоплательщиков при определении даты возникновения обязанности по восстановлению НДС. Что считать моментом внесения имущества: дату подписания актов приема-передачи, дату подачи в регистрирующие органы документов на регистрацию права собственности (если имущество относится к категории, требующей обязательной государственной регистрации права) или дату регистрации? В связи с этим примечателен налоговый спор, по которому было принято Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 10.09.2007 N А28-1087/2007-2/11. В данном споре налоговый орган настаивал на том, что датой восстановления НДС следовало считать дату регистрации предприятия, в которое передавалось имущество, так как на момент регистрации уставный капитал вновь создаваемого предприятия был полностью сформирован. Суд принял сторону налогоплательщика, указав, что обязанность по восстановлению НДС связана с фактическим выбытием имущества, подтверждением которого являются акты приема-передачи и бухгалтерские проводки как у передающей, так и у принимающей стороны.

Согласно п. 3 ст. 170 НК РФ восстановление сумм НДС производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, и имущественные права были переданы. В НК РФ нет определения момента перехода права собственности, и поэтому налогоплательщику необходимо воспользоваться определениями смежного права, приведенными в Гражданском кодексе Российской Федерации, согласно п. 2 ст. 223 которого недвижимое имущество и иное имущество, требующее государственной регистрации права собственности, признается принадлежащим приобретателю на праве собственности с момента такой регистрации.

Таким образом, наиболее логичной, по мнению автора, является позиция, согласно которой суммы НДС восстанавливаются в момент перехода права собственности. Для недвижимого имущества — это момент государственной регистрации права собственности, а если регистрации права не требуется — в момент подписания актов приема-передачи.

Если налогоплательщик осуществляет операции, по которым НК РФ установлены разные ставки НДС, или операции, не облагаемые этим налогом, то он обязан вести раздельный учет таких операций. В соответствии с п. 4 ст. 170 НК РФ суммы НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых НДС, так и не подлежащих налогообложению операций, принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) в порядке, установленном принятой организацией учетной политикой для целей налогообложения.

Функционирование в безналоговой сфере

При совмещении нескольких режимов налогообложения – ОСН и «упрощенки» (УСН, ЕНВД) – приобретенное имущество, по которому был произведен вычет НДС, может использоваться в различных хозяйственных операциях – как облагаемых, так и не облагаемых налогом.

В таких ситуациях «входящий» налог следует распределить по видам деятельности и восстановить ту его часть, которая пошла на операции по льготному режиму.

Период, в котором следует провести восстановление налога, зависит от того промежутка времени, когда возникли не облагаемые НДС операции.

Если это событие произошло в 1 месяце квартала, то бухгалтеру нужно вернуться в предыдущий налоговый период и произвести там корректировку по восстановлению налога. При возникновении освобождения от НДС во 2-3 месяцах квартала восстановление должно пройти этим же периодом.

Нужно помнить: Восстановленный налог должен учитываться в составе прочих расходов в корреспонденции со счетом 68.

Когда предприятие или ИП работает только по ОСНО, но в процессе деятельности возникли разовые необлагаемые операции, то на выручку по ним следует восстановить входной НДС в полном объеме в этом же отчетном периоде.

Субсидирование деятельности и восстановление НДС

Нередко субъекты хозяйственной деятельности ведут свою деятельность в отраслях, субсидируемых из федерального бюджета. В суммах предоставляемых государственных дотаций, компенсирующих затраты льготников на приобретение товаров или оказание услуг, присутствует НДС в размере 10% или 18%.

Если ООО или ИП заявил в декларации по НДС вычет по оприходованным ценностям, то сумму «входящего» НДС нужно реконструировать в учете.

Механизм восстановления достаточно прост – следует зафиксировать в книге продаж те счета-фактуры, которые ранее фигурировали в книге покупок.

Надо знать: При получении дотаций из бюджетов иного уровня, кроме федерального, восстановление НДС не производится.

Какие суммы восстанавливаем?

Согласно абз. 4 п. 6 ст. 171 НК РФ суммы НДС, принятые налогоплательщиком к вычету в отношении приобретенных или построенных объектов ОС, подлежат восстановлению в случаях и порядке, предусмотренных ст. 171.1 НК РФ.

В силу п. 2 ст. 171.1 НК РФ восстановлению подлежит «входной» НДС, предъявленный налогоплательщику (либо уплаченный или исчисленный им) и принятый им к вычету:

• при проведении подрядчиками капитального строительства объектов недвижимости, учитываемых как объекты ОС;
• при приобретении недвижимого имущества (за исключением космических объектов);
• при приобретении на территории РФ (при ввозе на территорию РФ) морских судов, судов внутреннего плавания, судов смешанного (река – море) плавания, воздушных судов и двигателей к ним;
• при приобретении товаров (работ, услуг) для выполнения СМР;
• при выполнении налогоплательщиком СМР для собственного потребления.

Когда требуется восстановить НДС по закону

Ситуации перечислены в п. 3 статьи 170 Налогового кодекса. Это:

1) Передача имущества (нематериальных активов и имущественных прав) в качестве вклада в уставный капитал (или вклада в инвестиционное товарищество, паевого взноса кооператива или при пополнении целевого капитала НКО).

Получившая активы компания вправе принять к вычету НДС, восстановленный передающей стороной. На основании документов по передаче активов (с выделением суммы НДС).

НДС требуется восстановить в том квартале, когда имущество фактически передано.

2) Компания переходит на спец.режим: УСН, ЕНВД или ПСН (ИП)

Восстановить НДС следует в квартале, предшествующем переходу на спецрежим. Восстановленная сумма НДС может быть признана в составе прочих расходов при расчете налога на прибыль.

3) Компания решила применять освобождение по НДС по статье 145 Налогового кодекса.

Порядок восстановления НДС зависит от даты применения такого освобождения:

Если освобождение компания применяет с первого месяца квартала – НДС восстанавливается в предыдущем квартале (до начала освобождения), Если переход на освобождение со второго или третьего месяца квартала – НДС следует восстановить с текущем квартале.

Восстановленная сумма НДС может быть признана в составе прочих расходов при расчете налога на прибыль.

4) Компания получила бюджетные инвестиции или субсидии в счет компенсации ранее понесенных расходов на приобретение активов, оплату работ (или услуг).

5) Активы компании стали использоваться для операций, которые не облагаются НДС – не подлежащих налогообложению, освобожденных от налогообложения, не признаваемых реализацией для целей НДС.

Порядок влияния на уплату НДС полученных бюджетных средств напрямую зависит от назначения этих субсидий.

1. Если субсидии получены на возмещение ( финансирование) расходов: налоговый вычет по НДС по приобретаемым за счет субсидий товарам (работам, услугам) не заявляется. Или восстанавливается, если ранее принят.
2. Если субсидии получены на возмещение недополученных доходов:при поступлении включаются в налоговую базу по НДС. Вычет по НДС по приобретенным товарам( работам, услугам) признается в общем порядке и восстановлению не подлежит.
3. Если субсидии получены на возмещение недополученных доходов при применении гос.регулируемых цен или льгот отдельным потребителям в соответствии с законодательством: такие субсидии в налоговую базу не включаются, вычет по НДС по приобретенным товарам( работам, услугам) признается в общем порядке и восстановлению не подлежит.

При корректировке (восстановлении) НДС при получении бюджетных средств в расчете учитывается вид возмещаемых расходов (облагаемые или необлагаемые), их объемы, период получения и рассчитывается доля возмещения расходов за счет субсидий. Тоже несложная формула.

Итак, обозначим случаи восстановления НДС, ранее принятого к вычету:

1. Компания перестает быть плательщиком НДС. Напомним, что плательщиками НДС признаются только компании и индивидуальные предприниматели, применяющие ОСНО. Налогоплательщики на специальных и(или) упрощенных режимах налогообложениях могут платить НДС, но заявить его к вычету права не имеют. Следовательно, переход на упрощенные (специальные) режимы налогообложения является основанием для восстановления налога на добавленную стоимость, ранее учтенного в качестве налогового вычета.
2. Товар, работа, услуга, имущественные права, имущество, НМА и прочие активы, приобретенные для использования в налогооблагаемой деятельности, стали использоваться в операциях, освобожденных (ст. 149 НК РФ) или необлагаемых (ст. 146 НК РФ) налогом. Либо место реализации активов — за пределами Российской Федерации. Кроме операций, поименованных в пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ.
3. Организация или индивидуальный предприниматель оформили право на освобождение от уплаты налога на добавленную стоимость. Для применения данной привилегии необходимо соблюсти особые условия (выручка за квартал — не более 2 миллионов рублей). Субъекты на ЕСХН применить освобождение не вправе.
4. Стоимость приобретенного товара, работы, услуги, имущества или имущественного права, НМА и прочего была уменьшена по условиям договора с контрагентом.
5. Если «Входной налог» был заявлен вами к вычету в полном объеме, то есть со всей стоимости приобретаемых товаров, работ, услуг, но по ранее уплаченному вами авансу в счет будущей оплаты, вы уже приняли НДС к вычету.
6. По ранее уплаченному авансу в счет будущих поставок вы приняли налог к вычету, но в результате расторжения договора или существенного изменения его условий аванс был возвращен. Также придется восстановить НДС при списании дебиторской задолженности по уплаченному авансу за товары, работы, услуги, которые вы так и не получили.
7. Ваша компания получила бюджетные субсидии или инвестиции, которые направлены на компенсацию затрат на приобретение товаров, работ, услуг, либо поступивших на возмещение расходов по уплате налога при ввозе товара на территорию РФ.
8. При передаче имущественного актива (ОС, МЗ, НМА, имущественных прав и проч) в качестве взноса в уставный капитал организации (паевых взносов в паевые фонды кооперативов, вклада в складочный капитал товарищества, вклада в инвестиционное товарищество) либо при передаче недвижимого имущества в качестве пополнения целевого капитала НКО. Есть исключения (пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ).

Если в деятельности вашей компании произошли аналогичные случаи, то в обязательном порядке проведите восстановление сумм НДС, ранее принятых к вычету. В противном случае данные обстоятельства выявит ФНС при проведении камеральных либо встречных проверок. В результате Налоговая инспекция выставит недоимку к уплате в бюджет, а также начислит пени и штрафы.

Случаи восстановления НДС, установленные п. 3 ст. 170 НК РФ

В пункте 3 ст. 170 НК РФ предусмотрены следующие случаи:

1. Передача имущества, нематериальных активов или имущественных прав в уставный (складочный) капитал другого юридического лица, вклад по договору инвестиционного товари­щества либо в качестве паевого взноса в паевой фонд кооперативов, а также передача недвижимого имущества на пополнение целевого капитала некоммерческой организации в порядке, установленном Федеральным законом от 30.12.2006 № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ).

2. Дальнейшее использование товаров (работ, услуг) и имущественных прав в следующих операциях (подп. 2 п. 3 и п. 2 ст. 170 НК РФ):

— не подлежащих обложению или освобожденных от налогообложения НДС;

— местом реализации которых не является территория РФ;

— не признаваемых реализацией в соответствии с п. 2 ст. 146 НК РФ.

3. Переход на УСН, ЕНВД и патентную систему (подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ). Восстанавливается ранее принятый к вычету «входной» НДС со стоимости товаров, работ, услуг, прочего имущества и имущественных прав, которые будут использоваться в деятельности, облагаемой в соответствии с указанными специальными налоговыми режимами.

4. Получение освобождения от НДС, предусмотренного ст. 145 НК РФ (подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ). В данном случае восстанавливается «входной» НДС со стоимости имущества и имущественных прав) оставшихся на балансе на дату, с которой налогоплательщик начинает пользоваться освобождением от НДС.

5. Принятие к вычету «входного» НДС со стоимости приобретенных товаров (работ, услуг) или имущественных прав, в счет оплаты которых налогоплательщиком ранее был перечислен аванс (подп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ). При этом восстановлению подлежит сумма НДС с выданного аванса, принятая к вычету.

6. Возврат налогоплательщику сумм перечисленного аванса в связи с расторжением договора или изменением его условий (подп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ). Ранее принятый к вычету НДС восстанавливается с суммы возвращенного аванса.

7. Уменьшение стоимости полученных товаров (работ, услуг), имущественных прав в случае уменьшения их цены или количества (подп. 4 п. 3 ст. 170 НК РФ).

8. Получение в соответствии с законодательством субсидий из федерального бюджета на возмещение затрат, связанных с оплатой приобретенных товаров (работ, услуг), с учетом НДС, а также на возмещение затрат по уплате налога при ввозе товаров на территорию РФ (подп. 6 п. 3 ст. 170 НК РФ).

Важно!

С 1 января 2015 г. не требуется восстанавливать НДС, принятый к вычету со стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, используемых в операциях, облагаемых НДС по ставке 0%. В соответствии с подп. 5 п. 3 ст. 170 НК РФ утратил силу. При этом НДС, относящийся к экспортным товарам, по-прежнему принимается к вычету в периоде, в котором собраны подтверждающие документы (п. 9 ст. 167 НК РФ).

Федеральный закон № 245-ФЗ: до и после

Федеральный закон от 19.07.2011 № 245-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах» (далее – Закон № 245 ФЗ) был официально опубликован 22.07.2011. Поправки, внесенные им в п. 6 ст. 171 НК РФ, касающиеся восстановления НДС по модернизированным (реконструированным) объектам основных средств, вступали в силу «не ранее чем по истечении одного месяца со дня его официального опубликования и не ранее 1-го числа очередного налогового периода по соответствующему налогу», то есть с 01.10.2011 (п. 1 Закона № 245 ФЗ).

Совершим небольшой экскурс в прошлое. До вступления в силу Закона № 245 ФЗ в ст. 171 НК РФ действовала норма о восстановлении НДС, предъявленного налогоплательщику при проведении подрядчиками капитального строительства объектов недвижимости (основных средств)¹, при приобретении недвижимого имущества (за исключением воздушных, морских судов и судов внутреннего плавания, а также космических объектов), исчисленного налогоплательщиком при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, в том случае, если объект ОС начал использоваться в деятельности, не облагаемой НДС (согласно п. 2 ст. 170 НК РФ).

Условия, при выполнении которых налогоплательщик был вправе применить особый порядок восстановления НДС, вкратце выглядели следующим образом (абз. 4 п. 6 ст. 171 НК РФ до вступления в силу Закона № 245 ФЗ):

• был приобретен или построен объект недвижимости (как подрядным, так и хозяйственным способом). Исключение составляют воздушные, морские суда и суда внутреннего плавания, а также космические объекты;
• суммы НДС, уплаченные подрядчикам, выполнившим СМР, продавцам ОС, а также суммы НДС, начисленные на СМР, выполненные для собственного потребления, своевременно предъявлены к вычету в соответствии с требованиями гл. 21 НК РФ;
• объект недвижимости введен в эксплуатацию;
• с месяца, следующего за датой ввода в эксплуатацию, начато начисление амортизации по объекту;
• с года, в котором объект начал амортизироваться, налогоплательщик ведет отсчет 10 летнего срока, в течение которого применение объекта ОС в деятельности, не облагаемой НДС, может повлечь восстановление сумм НДС, ранее предъявленных к вычету;
• налогоплательщик начинает использовать объект в деятельности, не облагаемой НДС. Это может произойти как в том же году, в котором объект был введен в эксплуатацию, так и через несколько лет. В этом случае сумма НДС, принятая к вычету по данному объекту, подлежит восстановлению в особом порядке в течение нескольких лет, оставшихся до истечения 10 летнего срока. Исключение составляют полностью самортизированные объекты основных средств либо те, с момента ввода в эксплуатацию которых данным налогоплательщиком прошло не менее 15 лет.

Благодаря Закону № 245 ФЗ в НК РФ закреплена обязанность налогоплательщика восстановить НДС не только в части самих СМР, но и в части иных товаров (работ, услуг), приобретенных для осуществления СМР. Кроме того, Законом № 245-ФЗ введен дополнительный абзац, касающийся восстановления НДС, ранее принятого к вычету, по работам по модернизации и реконструкции объектов основных средств.

Примечательно, что хотя абзац относительно модернизации и реконструкции был включен в п. 6 ст. 171 только Законом № 245-ФЗ, еще в 2009 г. представители ФНС РФ считали, что аналогичный порядок применяется и при модернизации (реконструкции) объектов (письмо от 10.04.2009 № ШС-22-3/279@). По их мнению, если с момента ввода объекта в эксплуатацию прошло не более 15 лет, а также при условии, что проведение модернизации (реконструкции) повлекло изменение первоначальной стоимости объекта, то НДС, предъявленный к вычету по СМР, а также по товарам (работам, услугам), приобретенным для выполнения СМР при проведении модернизации (реконструкции), подлежит восстановлению в течение 10 лет начиная с года, в котором производится начисление амортизации с измененной первоначальной стоимости объекта недвижимости.

С введением в действие Закона № 245 ФЗ данная норма закреплена в НК РФ. Более того, соответствующий порядок восстановления НДС в течение 10 лет предусмотрен и для тех случаев, когда работы по реконструкции (модернизации) выполнены в отношении объекта недвижимости, с даты ввода в эксплуатацию которого прошло более 15 лет.

Как рассчитать НДС к восстановлению

Рассмотрим порядок восстановления НДС в случае приобретения объекта недвижимости и использования его в деятельности, не облагаемой НДС (абз. 5 п. 6 ст. 171 НК РФ):

1. рассчитывается общая сумма НДС, ранее принятая к вычету по объекту недвижимости;
2. полученная сумма НДС делится на 10;
3. по итогам последнего квартала текущего года (в котором объект начал использоваться в деятельности, не облагаемой НДС) определяется следующая пропорция: соотношение стоимости отгруженных товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, не облагаемых налогом и перечисленных в п. 2 ст. 170 НК РФ, в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных (переданных) налогоплательщиком за календарный год;
4. сумма НДС к восстановлению за текущий год составит одну десятую от всей суммы НДС, предъявленной ранее к вычету, умноженную на пропорцию, рассчитанную в п….

Восстановление НДС при переходе на УСН

Если в ходе работы субъект решит перейти с общей системы на иной режим налогообложения, исключающий необходимость начисления НДС, то ранее принятый к вычету налог придется восстановить. Это касается приобретенных, но еще не реализованных покупателям товаров, а также ОС и НМА.

Основные этапы процедуры перехода перечислены в нашей статье «Порядок восстановления НДС при переходе на УСН (нюансы)»

Переход организации с общей системы на иные (льготные) режимы налогообложения подразумевает восстановление НДС по приобретенным товарам (услугам и имущественным правам) в полном объеме. Если же рассматривать ОС и НМА, то восстановлению подлежит налог в размере, пропорциональном их остаточной стоимости. Более подробно вы можете прочитать в статье «НДС при переходе на УСН с ОСНО: учет и восстановление налога».

Если переход на УСН осуществляется с общей системы налогообложения, которая совмещалась с вмененкой, то восстановление НДС, нужно производить только по тем товарам, которые не учитывались в деятельности, облагаемой вмененным налогом, и предназначены для использования в «упрощенной» деятельности. Подробнее читайте в нашем материале «Когда переход на УСН не потребует восстановления НДС».

И опять в фокусе внимания — налоговая выгода

В своих письмах Минфин и ФНС , в том числе по вопросам восстановления НДС, отсылают к позиции арбитров, приведенной в пункте 10 постановления Пленума ВАС от 30.05.2014 N 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость».

Контролеры сменили тактику: все случаи списания активов теперь пристально изучаются сквозь призму необоснованной налоговой выгоды.

Теперь по каждому факту списания имущества компаниям самим приходится доказывать, что выбытию активов способствовали обстоятельства, не зависящие от ее воли. И запасаться соответствующими документами и подтверждениями.

Налоговым органам и судам предписано:

• оценивать достоверность и полноту представленных документов по выбытию имущества,
• исследовать и учитывать обстоятельства выбытия, характер деятельности налогоплательщика и условия его хозяйствования,
• принимать во внимание соответствие объемов и частоты выбытия имущества обычному для такой деятельности уровню,
• оценивать вероятность выбытия имущества по указанным компанией причинам,
• оценивать чрезмерность потерь и обоснованность приведенных доводов.

Все это надо учитывать и готовить документы по защите своей позиции. В случае, если налоговики не смогут доказать направленность действий компании на получение необоснованной налоговой выгоды – восстанавливать НДС при списании активов не придется.

И еще. При списании активов суды обращают внимание на полноту и правильность подтверждающих первичных документов. Достоверные доказательства порчи, утраты, свидетельства об их утилизации. Чем больше – тем лучше.

Что это: приказы о создании комиссий и проведении инвентаризации в связи с событием, повлекшим порчу или утрату, акты о списании, акты о порче, о бое, о поломках, о наступлении событий, приказы об утверждении актов, инвентаризационные ведомости, документы об утилизации.

Кто должен уплатить НДС в случае, когда созданное путем выделения юридическое лицо (правопреемник) получает при создании по передаточному акту от предшественника активы, и в дальнейшем их использует в необлагаемой НДС деятельности.

По действующему законодательству – Налоговому кодексу- никто. Правопредшественник «восстанавливать» НДС не должен. При передаче имущества обязанность восстановления НДС отсутствует. И сама такая передача объектом обложения по НДС не признается.

У правопреемника тоже обязанности начислять НДС и восстанавливать НДС нет: НДС восстанавливает тот, кто применил вычет.

Правовых возможностей зацепиться за восстановление НДС – нет. Но все знают, что этот законодательный пробел бизнес охотно использует при оптимизации налогообложения, в том числе в известной схеме по выводу имущества: когда нужно продать имущество, а платить налоги не хочется: «перебросил» имущество на новое юр лицо и продал долю в уставном капитале.

А у контролеров мнение другое. Позиция Минфина, выражена в письмах от 03 мая 2021г. № 03-07-11/29894 и от 05 апреля 2021г. № 03-07-11/20201. И она категорична: если полученные активы правопреемник будет использовать для не облагаемых НДС операций, он должен восстановить НДС, принятый к вычету правопредшественником.

И Верховный Суд (определение от 17.10.2014 N 307-КГ14-1534, и региональные суды на стороне налогоплательщиков: Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 23 марта 2021г. N Ф02-1379/2016, Постановления АС Волго-Вятского округа от 27 февраля 2015г. N А17-3124/2014, ФАС Северо-Западного округа от 30 апреля 2014г. N А52-1617/2013, Западно-Сибирского округа от 14 марта 2014г. N А81-2538/2013, от 20 июня 2021г. N А27-15970/2016, Уральского округа от 25 февраля 2014г. N Ф09-495/14).

Вывод судов: правопреемник восстанавливать НДС не должен, так как он вычет не заявлял. Обязанность по восстановлению НДС в указанных пунктом 3 статьи 170 случаях лежит на налогоплательщиках, которые ранее приняли налог к вычету. Да, логично.

Но если налоговики докажут получение необоснованной налоговой выгоды с целью неуплаты НДС, выявят подконтрольность и взаимозависимость компаний, установят формальность или отсутствие деловой цели реорганизации – судьи поддержат ревизоров. Есть и такое определение Верховного Суда РФ от 09 октября 2021г. N 305-КГ16-7109.

Как восстанавливать НДС при реорганизации, и кто должен это делать – до сих пор вопрос спорный. Есть странное мнение суда, который, возложив обязанность восстановления НДС на преемника, мотивировал это тем, что « ни одна норма гл. 21 НК РФ не освобождает организацию от восстановления НДС при переходе на спец режим исключительно по мотиву того, что перед переходом юридическое лицо провело реорганизацию. Иное толкование правовых норм означало бы, что в целях избежания восстановления НДС при переходе на спец.режим налогоплательщику достаточно было бы провести реорганизацию.» Да уж, странное толкование правовых норм… Это пока, к счастью, я нашла одно такое «оригинальное» решение…

Не исключено, что вопрос о восстановлении НДС в связи с реорганизацией будет урегулирован в недалекой перспективе. На рассмотрении в госдуме находится законопроект N 720839-7 с масштабными изменениями в Налоговый кодекс. В числе прочих предлагается определить специальный порядок восстановления сумм НДС, принятых к вычету реорганизуемой организацией: возложить обязанность восстановления НДС на правопреемника в случае перехода на специальные режимы налогообложения.

А может и не пройдет этот законопроект? Или вернут на доработку? Держим на контроле. Осеннюю сессию законотворцев.

Похожие записи:

• Коллекторов хотят запретить окончательно
• Приказ ФМС России от 11.09.2012 N 288 (ред 09.02.2018)
• Доверенность на регистрацию ТС в ГИБДД от физического лица