Что делать, если работодатель не выдает работнику трудовой договор?
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что делать, если работодатель не выдает работнику трудовой договор?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Прежде чем обращаться в вышестоящие инстанции, работнику следует попробовать решить проблему на уровне работодателя. Заодно на руках окажется и свидетельство того, что работник действительно запрашивал договор. Ответил работодатель на запрос отказом или «промолчал» — это для закона неважно. Для закона важно, что трудовой договор даже по запросу не был предоставлен.
Кадровики не выдают документ. Что делать?
Если вы подали запрос, подождали положенное время, но документ так и не получили, пришло время активно действовать и защищать свои трудовые права.
Пожаловаться на нарушение можно в Государственную инспекцию труда (трудовая инспекция) или в суд.
Жалобу в трудовую инспекцию можно подать лично, послать на почтовый адрес или через электронную форму на сайте онлайнинспекция.рф (сервис «Сообщить о проблеме»). Орган трудового надзора обязан рассмотреть обращение и принять по нему решение в течение 30 дней. В случае если инспектор сочтет вашу жалобу обоснованной, он должен отреагировать на нее, обязать работодателя выдать документы и наложить наказание по ст. 5.27 КоАП РФ.
Трудовой договор: когда выдается работнику на руки?
Из ТК РФ прямо следует, что договор, регулирующий трудовые отношения работодателя с сотрудником заключается письменно в двух экземплярах. Один из них обязательно передается работнику, а другой хранится у работодателя. Факт передачи работнику его экземпляра подтверждается его подписью на той копии, которая остается в организации.
Также в указанной статье говорится, что трудовое соглашение подписывается и выдается на руки не позднее, чем через три дня после того, как сотрудник приступил к работе непосредственно.
Невыдача работодателем экземпляра договора при его заключении – нарушение им своей обязанности, а, соответственно, и прав работника. Судебная практика признает нарушением даже отсутствие подписи сотрудника, которая подтверждает факт получения им своего договора на руки.
Копия трудового договора выдается работнику в любой момент времени, когда он запросит ее (ст. 62 ТК РФ). К примеру, если вы потеряли свой экземпляр соглашения или испортили, вы всегда можете обратиться в кадровый отдел организации и попросить копию своего договора (и вообще любых документов, связанных с вашей трудовой деятельностью).
Направьте работодателю заявление о выдаче документов, связанных с работой (их копии)
В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику по его письменному заявлению заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.
Работодатель не вправе отказать в предоставлении работнику документов, связанных с работой, не только при оформлении увольнения, но и в случае последующего обращения работника с просьбой выдать необходимый документ. Примечание 2.
Направьте работодателю (его представителю) заявление с требованием выдать документы, связанные с работой, и их копии (Заявление о выдаче документов, связанных с работой). Примечание 3.
Рекомендуется подготовить 2 экземпляра заявления: первый отдайте работодателю (его представителю), а на втором попросите поставить отметку о принятии (регистрационный номер, дата, должность, Ф.И.О. и подпись принявшего лица) и оставьте у себя.
Перечень документов (копий документов), подлежащих выдаче работнику и перечисленных в ч. 1 ст. 62 ТК РФ, не является исчерпывающим.
Работник вправе запросить у работодателя и иные документы, связанные с работой, которые необходимы для реализации тех или иных прав работника.
В случае если работодатель (его представитель) отказывается принять заявление либо ставить отметку о принятии, отправьте заявление заказной корреспонденцией (письмом) с уведомлением о вручении и описью вложения.
Если требование о выдаче документов, связанных с работой, направлено дистанционным работником, работодатель обязан направить копии документов по почте заказным письмом с уведомлением или, если это указано в заявлении, в форме электронного документа.
Работодатель обязан выдать документы работнику не позднее трех рабочих дней с даты получения заявления работника.
Если срок выдачи работодателем связанных с работой документов истек, но документы Вам не выданы, то перейдите к шагу 3.
Примечание 2: верность копии документа свидетельствуется подписью руководителя или уполномоченного на то должностного лица и печатью. На копии указывается дата ее выдачи и делается отметка о том, что подлинный документ находится в данном предприятии, учреждении, организации.
Примечание 3: справка о сумме заработка за два календарных года, предшествующих году прекращения работы (службы, иной деятельности), выдается работнику без заявления с его стороны. Она необходима для расчета пособия по нетрудоспособности, беременности и родам на новом месте работы.
Работник попросил не оформлять трудовой договор
Работодатель не имеет права не оформлять трудовой договор, даже когда работник сам об этом просит.
С этой точки зрения интересно, Апелляционное определение ВС Республики Башкортостан от 20.08.2019 по делу № 33-16172/2019.
Работник, желая избежать выплат по исполнительному листу, при приеме на работу попросил не оформлять с ним трудовой договор. Работодатель согласился и тем самым, «подставил» себя.
После увольнения работник подал на своего работодателя в суд с требованием доплатить ему зарплату и возместить моральный вред.
По итогам рассмотрения дела в суде, организацию обязали выплатить компенсацию морального вреда и выдать работнику трудовой договор, копии приказов о приеме и увольнении.
И это еще не всё. Из дела ясно, что работник попросил не оформлял трудовой договор с целью избежать выплат по исполнительному листу, а именно выплаты алиментов. После того, как работодатель выполнит решение суда и выдаст работнику трудовой в организации может появится судебный пристав.
Почему это нарушение?
Нарушается ли Трудовой кодекс РФ, если работнику не выдается трудовой договор? Конечно!
Во-первых, выдать его – это первая обязанность работодателя сразу после оформления трудовых отношений. Договор заключается в двух экземплярах, каждый из которых подписывается обеими сторонами, один из них передается работнику, второй – хранится у работодателя (ст. 67 ТК). Не выдал сотруднику договор – начал трудовые отношения с нарушений.
Во-вторых, работодатель обязан выдать вам копию по запросу. Представим, при трудоустройстве вам действительно был выдан экземпляр договора. Но по своему желанию вы вправе запросить его копию повторно, ссылаясь на ст. 62 ТК. Например, если вы его потеряли или случайно испортили.
Трудовой кодекс об оформлении трудовых отношений
- о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, конкретного вида поручаемой сотруднику работы);
- о подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с Трудовым кодексом (ст. 16 ТК РФ). Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
Трудовой договор — соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя (ст. 56 ТК РФ). Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.
- один экземпляр трудового договора передается работнику;
- другой его экземпляр хранится у работодателя.
Трудовой договор, не составленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).
При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан заключить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.
Как видим, действующее трудовое законодательство устанавливает два возможных варианта возникновения трудовых отношений между работодателем и работником:
- либо на основании заключенного в установленном порядке между сторонами трудового договора;
- либо на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.
Плюсы и минусы для работника
Выгоды работы без оформления заключаются в следующем:
Любопытная информация
При обращении работника в инспекцию по труду может быть проведена проверка деятельности предприятия, в том числе законность приема сотрудника, а также соблюдение прав и гарантий работника во время выполнения рабочих обязанностей и порядок увольнения. Тем не менее трудовая инспекция не располагает большими полномочиями и может только зафиксировать нарушение и вынести указание о его устранении в определенный срок и выписать штраф.
- Получение более высокой заработной платы. Достигается за счёт того, что наниматель отдаёт на руки работнику часть налоговых вычетов, которые он не уплачивает в связи с отсутствием официального трудоустройства. Кроме этого работник может работать больше часов, чем этом предусмотрено трудовым законодательством, за что наниматель будет осуществлять доплату.
- Работа без документов. Работнику, не заключающему трудовой договор, без официального трудоустройства не нужно предоставлять работодателю документы об образовании, состоянии здоровья и т.д. Многие иностранные граждане работают неофициально, чтобы не получать в ФМС соответствующую разрешительную документацию.
- На работника не возлагаются дополнительные обязательства в виде возмещения материальной ответственности работодателю, сохранения коммерческой тайны, уведомления нанимателя о желании уволиться и т.д. Тем не менее плюсы работы без договора не перевешивают негативные последствия такого трудоустройства.
- Не соблюдаются гарантии, предоставляемые Трудовым Кодексом: оплачиваемый отпуск и больничный, соблюдение норм рабочего времени и перерывы в работе, предоставление социальных отпусков, обеспечение безопасности на рабочем месте и т.д.
- Неуверенность в заработной плате. В связи с тем, что документов, подтверждающих оговоренную сумму заработной платы, нет, наниматель может по своему усмотрению менять её размер и порядок выплаты.
- Отсутствие трудового стажа. Всё время неофициальной работы не входит ни в общий трудовой стаж, ни в специальный (например, если человек работает на Крайнем Севере), поэтому по достижении пенсионного возраста такой работник останется без государственных выплат.
- Неуверенность в сроке работы. Работать без трудового договора можно до тех пор, пока наниматель заинтересован в сотруднике. В любой момент он может прекратить трудовые отношения с человеком, при этом работник останется без выходного пособия и без гарантий приоритетного оставления на рабочем месте, которое предусматривает ТК для отдельных категорий граждан (инвалидов, беременных женщин, одиноких родителей и т.д.)
Отказ работодателя оформлять отношения должен насторожить работника уже с первых дней работы. Если наниматель утверждает, что берёт человека на испытательный срок и поэтому не видит необходимости заключать договор, работник рискует по окончании «испытательного срока» остаться и без работы, и без денежных средств.
В процессе работы без оформления руководство может увеличить рабочие часы свыше установленной нормы, привлечь работника к выполнению обязанностей даже в выходной день или ночью, не заботясь о действующих гарантий, указанных в ст.152-154 ТК РФ.
Не выдали трудовой договор на руки
Трудовые отношения возникают на основании трудового договора. Но если он не был оформлен, то на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя (ст. 16 ТК РФ).
Это значит, что если вы принимаете работника, но никак его не оформляете и при этом есть признаки трудовых отношений, то считается, что у вас с ним возникли трудовые отношения, как если бы трудовой договор был заключен. Со всеми вытекающими отсюда последствиями. Но при этом уклонение от заключения трудового договора — уже само по себе нарушение закона. Закон требует оформить трудовой договор не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе (ст. 67 ТК РФ).
Когда не оформлены трудовые отношения, обычно не выполняются и другие обязанности, которые следуют из этих трудовых отношений, — по охране труда, проведению медосмотров (когда они обязательны), составлению обязательной кадровой документации. За все эти нарушения тоже полагаются санкции. Ну а если расчеты с фактическим работником ведутся вчерную, то это уже отдельная большая «история» — нарушение налогового законодательства (по уплате НДФЛ) и законодательства об уплате обязательных взносов в Пенсионный фонд РФ, фонды обязательного медицинского страхования и на страхование от несчастных случаев на производстве.
Если фактический работник — не гражданин России, то его прием на работу требует соблюдения специальных правил миграционного законодательства. За их нарушение тоже предусмотрена ответственность.
Трудовой кодекс прямо запрещает подменять трудовые договоры договорами гражданско-правового характера (ст. 59 ТК РФ). Если вы собираетесь оформить договор подряда или возмездного оказания услуг в том случае, когда надо заключать трудовой договор, это тоже будет нарушение, за которое полагается штраф. И точно так же, как в случае с полным отсутствием оформления, скорее всего, не будут проведены все остальные кадровые процедуры, обязательные для трудовых отношений, что тоже считается отдельными нарушениями.
Ответственность за работу без трудовых договоров
Ответственность организации за работу без трудовых договоров с работниками весьма внушительная. Это ответственность за нарушение трудового законодательства.
Если вы работаете без трудового договора с работником или неправильное его оформили, вас могут оштрафовать. Штрафы установлены в части 4 статьи 5.27 КоАП:
- для руководителей организаций — до 20 000 рублей;
- для предпринимателей — до 10 000 рублей;
- для юридических лиц — до 100 000 рублей.
Повторное правонарушение при работе без трудовых договоров обойдется дороже.
- Руководителя могут дисквалифицировать на срок до 3 лет,
- С ИП могут взыскать до 40 000 рублей,
- Для организации предусмотрен штраф в размере до 200 000 рублей.
Если без договоров работают несколько человек, то штраф придется заплатить за каждого.
Не дайте трудинспектору застать себя врасплох!
ФНС отредактировала контрольные соотношения показателей декларации по НДС.
Это связано со вступлением в силу приказа, внесшего поправки в бланк НДС-отчетности. Если компания для экономии на налогах, вместо того, чтобы набрать штат работников, заключила с несколькими ИП договоры на оказание услуг, налоговики все равно могут признать работу таких ИП трудовой деятельностью и привлечь хитрого работодателя к ответственности за уклонение от обязанностей налогового агента по НДФЛ.
В случае, когда «физик», не зарегистрированный в качестве ИП, приобретает товары с использованием заграничного интернет-сервиса (например, eBay), обязанности налогового агента по НДС на него не возлагаются.
Может ли сотрудник работать без договора
Договор — это соглашение, по которому руководитель должен предоставить сотруднику рабочее место, обеспечить нормальные условия деятельности, предусмотренные на законодательном уровне, своевременно выплачивать зарплату. В свою очередь, работник обязуется выполнять функцию, установленную договором, соблюдать установленные в организации правила распорядка.
Следовательно, договор является основополагающим документом, который фиксирует факт трудоустройства сотрудника и основные условия выполнения им трудовой деятельности. Работать без этого документа можно только при наличии альтернативы — гражданско-правового договора, который фиксирует факт оказания человеком платных работ.
Внимание! Фактический допуск работника к выполнению работы на предприятии означает начало трудовых отношений.
Почему работодатели не хотят оформлять трудовые отношения
Работодатель не оформляет официально сотрудника по многим причинам. Самые распространенные из них:
- Желание снизить налоговую нагрузку на свою компанию. На неоформленных работников не нужно платить взносы в Пенсионный фонд и ФСС, им не положен больничный лист, значит, работодателю не придется выплачивать его часть из своего кармана.
- Работнику, который трудится неофициально, можно не предоставлять отпуска, а значит не нужно искать ему временную замену и выплачивать отпускные.
- В отношении работника, который оформлен неофициально можно нарушать трудовое законодательство и правила охраны труда.
- Можно пригрозить увольнением без выплаты заработной платы и предупреждения. Также и в случае сокращения сотрудник не получит законной компенсации.
На первый взгляд отказ от заключения трудовых договоров несет для недобросовестного работодателя одни плюсы, но это не так. К минусам можно отнести следующее:
- Если работник не оформлен, то он не отвечает за последствия выполняемой им работы. Например, бухгалтер, за составленный и поданный в соцстрах отчет.
- Если на предприятии произойдет несчастный случай с участием неоформленного работника, то это буде квалифицировано как злостное нарушение трудового законодательства и законодательства об охране труда и руководитель предприятия едва ли отделается денежным штрафом.
- Неоформленный работник может покинуть рабочее место в любой момент и работодателю будет сложно добиться, чтобы он вернул служебные документы и полученные им материалы или возместил их стоимость.
Как завести новую трудовую вместо невыданной
Работодатель может не отдать уволенному сотруднику трудовую книжку. И тогда этот человек может попытаться восстановить свою трудовую книжку вместе невыданной.
Однако, работнику нужно быть готовым к тому, что могут возникнуть сложности с установлением общего стажа, стажа для назначения пенсионного обеспечения, периода трудовой деятельности по определенной специальности.
Важно учитывать также момент, согласно которому у каждого человека должна быть только одна трудовая книжка. По правилам во время трудоустройства работника этот документ храниться у работодателя.
Поэтому старую трудовую книжку необходимо признать утерянной. Но если это сделать, то тогда старому работодателю нельзя будет вменить вину за невыдачу трудовой книжки.
Внимание! Для восстановления книжки потребуется с предыдущих мест работы взять данному человеку справки о периодах работы. На основании этих сведений, инспектор по кадрам на новой работе внесет соответствующие записи в новую трудовую.
Может ли работодатель не отдать трудовую книжку
У работодателя нет такого права, как задерживать выдачу трудовой книжки уволенному работнику. Никакие причины не могут быть уважительными! Кроме того, если работник сам не забирает документ, работодатель должен проявить активность.
То есть в последний день работы или в иной срок работник отдела кадров, отвечающий за хранение этих документов, должен созвониться с уволенным работником (или использовать иные средства для связи с ним) и напомнить ему, что нужно забрать трудовую книжку.
Если работник фактически отсутствует на рабочем месте в свой последний рабочий день (находится в отпуске или на больничном), то начальство должно направить ему письменное уведомление заказным письмом. Документ, подтверждающий факт отправки уведомления, должен храниться в личном деле ушедшего сотрудника.
Работодатель не имеет права удерживать трудовую книжку, даже при наличии следующих обстоятельств:
- на увольняемого работника возложена материальная ответственность;
- работник не подписал обходной лист и не отчитался по всем обязательствам;
- работодатель заставляет доделать незаконченную работу, отказываясь оплачивать сверхурочные часы;
- шантаж со стороны работодателя.
Что делать, если работодатель не отдаёт трудовую книжку
Нужно жаловаться, так как это является нарушением не только трудовых, но и конституционных прав работника. В частности, права на труд, так как без трудовой он не сможет устроиться на новое место работы.
Начальство может мотивировать своё нежелание отдавать документ следующими аргументами:
- не хочет отпускать своего ценного сотрудника на новое место работы;
- демонстрация силы и преимущества среди членов трудового коллектива;
- не знает сроков возврата документов и не подозревает об ответственности за задержку;
- утеря или порча документа, а ответственный сотрудник пытается скрыть этот факт.