Как оформить протокол разногласий при подписании контракта

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как оформить протокол разногласий при подписании контракта». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Содержание

1. Действия сторон при необходимости составления протокола разногласий

2. Правила составления протокола разногласий

3. Как составить и направить протокол разногласий?

4. Порядок направления протокола разногласий

5. Что нужно знать о подписании договора с протоколом разногласий

6. Может ли заказчик составить протокол разногласий?

7. Роль протокола разногласий при заключении договора поставки

8. Как правильно составить разногласия к Договору?

9. В каких случаях его составляют

10. Что такое протокол разногласий

Когда заказчик присылает итоговый договор участнику, в карточке контракта на ЭТП появляется возможность подать разногласия. В специальном окне пишут причину подачи протокола и прикрепляют сам документ. Подписывают электронной подписью и отправляют форму.

Действия сторон при необходимости составления протокола разногласий

После получения протокола заказчик действует следующим образом:

Получив документ через сайт электронной площадки в личном кабинете, заказчик обязан ознакомиться с поправками, обозначенными победителем закупки.

Обратите внимание! Заказчик должен дать ответ на протокол разногласий по 44-ФЗ в течение 3-х рабочих дней (ч. 5 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ).

В зависимости от решения относительно правок победителя закупки возможны два варианта действий:

Заказчик одобряет правки, внесенные поставщиком, и отправляет в ЕИС и на сайт электронной площадки скорректированный проект контракта. Важный момент – данный вариант документа размещается без подписи заказчика.
Заказчик не согласен с частью или со всеми правками выигравшего участника, потому в ответ публикует в ЕИС и в системе электронной площадки исходный вариант контракта.

Правила составления протокола разногласий

На сегодня нет унифицированного, обязательного к применению образца протокола разногласий, так что предприятия и организации имеют полное право писать его в произвольном виде или по шаблону разработанному внутри компании и утвержденному в его учетной политике. При этом, вне зависимости от того какой вариант будет выбран, данный документ должен включать в себя ряд необходимых сведений:

дата и место его составления,
номер и дата договора к которому он составляется,
наименования компаний,
полный перечень пунктов, по которым производится корректировка (с указанием начальной трактовки и исправленной версии).

Следует отметить, что к одному договору может составляться несколько протоколов разногласий, ровно до того момента, пока договор не будет полностью учитывать потребности обеих сторон.

Как составить и направить протокол разногласий?

Формирование и направление протокола разногласий обеспечивается механизмами электронной торговой площадки, на которой осуществлялись торги и заключается контракт. При этом каких-либо единых требований к форме данного документа нет. Протокол составляется в свободной форме с использованием тех возможностей, которые предоставляет интерфейс торговой площадки. Как правило, возможности невелики и ограничиваются составлением текста и прикреплением файлов – этого вполне достаточно.

На практике при необходимости направления протокола разногласий некоторые заказчики составляют официальные письма, подписанные руководителем, сканируют их и направляют победителю через сайт торговой площадки. Это не запрещено, но и каких-либо обязательных к исполнению требований на этот счет нет. Юридическая значимость процедуры направления протокола разногласий в электронной форме обеспечивается использованием электронной цифровой подписи. Поэтому необходимости писать официальное письмо нет.

Порядок направления протокола разногласий

Поскольку возможность внесения изменений в текст проекта контракта имеется только у заказчика, необходимость направления протокола разногласий чаще всего возникает именно у поставщика. Но и заказчик технически имеет такую возможность.

В качестве примера можно рассмотреть ситуацию, когда специалистом заказчика были неверно указаны реквизиты одной из сторон, а поставщик в свою очередь подписал проект контракта, не заметив ошибку. Обнаружив недочет, заказчик должен направить победителю протокол разногласий, откорректировать проект контракта и повторно направить его на подпись.

Что нужно знать о подписании договора с протоколом разногласий

Протокол разногласий к договору — это документальный способ зафиксировать изменения в первоначальном проекте соглашения на этапе согласования его условий. Его подписание не вызывает существенных сложностей. Итак, давайте разбираться.

Случаи оформления и подписания договора с протоколом разногласий.	Оформление и подписание договора с протоколом разногласий – это способ достижения сторонами согласия по всем условиям сделки. Как правило, протокол разногласий составляется для следующих целей: — если Вас не устраивают отдельные условия первоначального договора; — если Вы используете типовой договор, и хотите изложить его условия более четко. Документ нужно составлять после того, как Вы ознакомились с условиями договора (оферты, которую Вам направили). Инициатором внесения изменений всегда будет сторона, которой поступила оферта, другая впоследствии лишь принимает предложенные варианты, или отклоняет их.
Что значит «подписано с протоколом разногласий».	Процесс оформления изменений состоит из следующих действий: — одна сторона составляет договор на своих условиях и отправляет его другой стороне для подписания; — другая сторона должна согласиться заключить договор, а говоря юридическим языком, направить акцепт. Ответ о согласии подписать договорной документ на иных условиях, чем предложено в оферте, в соответствии со ст. 443 ГК РФ, акцептом не является. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Протокол разногласий к контракту, по сути, является отказом от предложенных условий сделки и офертой на новых условиях. Варианты подписания договора с протоколом разногласий: — первый вариант: стороны сделки подписывают окончательный договор с отметкой «с протоколом разногласий» или «подписано с протоколом разногласий»; — второй вариант: переписывание условий первоначальной оферты с учетом согласованных в указанном протоколе изменений (в этом случае отметка в договоре не ставится). Изменить условия сделки можно и дополнительным соглашением. Но оно составляется к уже вступившему в силу подписанному договору, поэтому всегда существует риск, что контрагент откажется подписывать документ о корректировке условий сделки, и она будет действовать на тех условиях, на которых заключалась изначально.
Срок подписания договора с разногласиями.	Временные рамки для подписания протокола в общем порядке законодательно не определены, но он должен быть составлен в срок, предусмотренный офертой для акцепта, если таковой оговорен. Сроки подписания договора с протоколом разногласий законом установлены только для ряда случаев: Если заключение договора является обязательным для одного из контрагентов, протокол разногласий должен быть направлен в течение месяца со дня получения оферты (ст. 445 ГК РФ). В свою очередь, другая сторона, получив протокол, должна в течение 30 дней оповестить контрагента о подписании договора на новых условиях либо отклонении предложения. Обязательное заключение договоров предусмотрено: — для публичных договоров (ст. 426 ГК РФ); — для основных договоров, заключаемых после подписания предварительных (ст. 429 ГК РФ); — для контрактов, заключаемых по результатам проведенных торгов (ст. 448 ГК РФ). Лидер электронной закупки должен подписать контракт или обнародовать протокол разногласий в течение 5 дней с момента размещения заказчиком проекта контракта в единой информационной системе (ч. 4 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ); Заказчик должен рассмотреть предложенный протокол в течение 3-х дней либо разместить скорректированный контракт, либо оставить условия контракта нетронутыми, разместив объяснения о причинах отказа в принятии новых условий (ч. 4 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ). В иных случаях срок оформления протокола определяется в оферте.
Составление протокола разногласий.	Чтобы заключить выгодную сделку и выиграть возникший спор в суде, учтите при составлении протокола разногласий следующие моменты: Всегда составляйте протокол разногласий, даже если знаете, что контрагент не пойдет навстречу. Когда возникнет спор, Вы сможете доказать суду, что использовали возможность выразить несогласие с кабальными, несправедливыми, несоразмерными условиями договора. Если протокол не составлять – суд сочтет, что условия Вас полностью устраивали. Делайте отметку, что условия в протоколе – существенные. Если будет спор по условиям из протокола, для суда важно, существенные они или несущественные. Вы сможете оспорить сделку и выиграть спор, если контрагент выразит несогласие с существенными (по протоколу) условиями и не будет их исполнять. Кроме того, такая отметка защитит Ваши интересы, если договор заключили, но партнер не подписал протокол. — если контрагент не подписал протокол разногласий с существенными условиями, то суд признает сделку незаключенной, и Вы освободитесь от обязательств; — если контрагент не подписал протокол с несущественными условиями, суд может признать невыгодный для Вас договор заключенным, и Вы будете вынуждены его исполнять. Фиксируйте в протоколе срок, когда вторая сторона должна вернуть Вам подписанный экземпляр. Потенциальный партнер может долго тянуть с подписанием протокола (если это не обязательный договор), а Вы терпеть убытки. Например, связанные с тратами на подготовку исполнения обязательств по договору, простоем оборудования и т. д. Указание срока, в течение которого Вы ожидаете ответа от контрагента, дает Вам право в случае безосновательного уклонения контрагента от подписания протокола, в судебном порядке требовать заключения договора и/или возмещения понесенных убытков. Не начинайте работать, не пересылайте аванс контрагенту, пока он не подписал протокол разногласий. Если Вы начали работу или перевели часть оплаты партнеру, а условия до конца не согласовали, суд может признать договор действующим. Даже если Вы не подписали ни договор, ни протокол разногласий, и вернули документы, но успели перечислить аванс, – Вы будете вынуждены исполнять условия невыгодной оферты. Подписывайте основное соглашение только после того, как партнер подпишет, а Вы получите протокол разногласий. Иначе контрагент может «забыть» о протоколе, а Вы будете переплачивать или работать на невыгодных условиях. Обращайте внимание на числа. Протокол разногласий, как правило, содержит не одну дату, а несколько: когда составлен протокол, когда он подписан одной и другой стороной, с какого числа документ считается вступившим в силу (когда начинается его действие). Оптимальный вариант – датировать все одним числом. Если это невозможно, проследите, чтобы дата вступления в силу протокола разногласий была аналогичной дате вступления в силу основного соглашения. Или укажите, что договор признаётся заключенным с момента подписания протокола разногласий. Иначе протокол, датированный более ранним, чем контракт, числом, может быть воспринят судом как преддоговорная переписка, а его условия признаны не имеющими силу. Протокол разногласий составляется в свободной форме и оформляется в виде отдельного письменного документа, который становится приложением к основному контракту. В нем нужно отразить:установочную информацию: — реквизиты основного договора, номер и дату подписания протокола; — основной раздел с вариантами условий конкретных пунктов сделки в редакции каждой из сторон (либо в виде списка, либо таблично); — графы для подписей контрагентов. Совет: Если предполагается значительная корректировка условий в сравнении с данными первоначального договора, то лучше составить таблицу с указанием в одной колонке условий в прежней редакции, в другой — в новой вариации.
Последствия не подписания протокола разногласий.	До того момента, пока условия контракта не будут согласованы, договор нельзя считать заключенным (ст. 443 ГК РФ). Но на практике возможны ситуации, когда базовый контракт имеет несколько приложений в виде протоколов разногласий. В таком случае сделка считается заключенной тогда, когда обоюдно подписан последний из этих документов. Сделка считается незаключенной, если контрагент отказывается подписывать протокол. Сделка считается заключенной на первоначальных условиях, если спорные условия договорной документации не согласованы и договор начал исполняться стороной, которая не подписала протокол Пример: До подписания протокола урегулирования разногласий ответчик приступил к исполнению соглашения, что дало основание арбитражному суду сделать вывод о заключении сделки без согласования условия об ответственности за просрочку оплаты. А при расчете подлежащих взысканию % за пользование чужими деньгами дало возможность применить общий порядок их начисления (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00).

При оформлении протокола разногласий на бланке компании можно не повторять в тексте ее реквизиты. Если такой бланк не разработан, подойдет и обычный лист А4. Возможен и рукописный, и печатный вариант.

Графы и формулировки законодательно не определены. Можно составить ПР и в качестве дополнительного соглашения к уже подписанному договору. Подписи должны быть не факсимильными. А печать здесь совсем не обязательна. Хотя и не запрещена.

В тексте документа указывают сведения о разногласиях, которые требуют исправления. Описывают предлагаемые правки. Очень удобно для этого табличное отображение информации. В первый столбец вносят начальный вариант пункта, во второй — предлагаемое изменение.

Если же компромисс найден, то в бланке протокола нужно написать, в редакции какой из сторон была принята каждая статья контракта. Для пунктов, которые были сформулированы путем частичного сложения вариантов двух сторон, можно предусмотреть отдельный столбец.

ПР нужно оформить в 2 или в 3 экземплярах. Во втором случае два предназначены для стороны, предлагающей договор. После подписания протокола в основном договоре следует отметить необходимость учитывать условия этого приложения. Если исправленные формулировки вносятся в договор, документ сдают для хранения в архив.

Может ли заказчик составить протокол разногласий?

Ст. 83.2 закона № 44-ФЗ указывает на право победителя закупок направить протокол разногласий. Вместе с тем об аналогичном праве заказчика не говорится.

Однако на практике могут возникнуть определенные сложности для заказчика, если возникло расхождение между документацией, изначально предполагаемой и впоследствии представленной победителем закупки.

Пример — несоответствие банковской гарантии требованиям аукционной документации. Правовая оценка подобной ситуации дана в постановлении арбитражного суда УО от 27.03.2019 № Ф09-976/19 по делу № А60-37252/2018. В рассматриваемом деле заказчик, выявив несоответствие, направил победителю закупок контракт с протоколом разногласий с целью устранения несоответствий.

Позиция заказчика была основана на следующем:

закон № 44-ФЗ не содержит каких-либо ограничений для заказчика для направления протокола;
ст. 528 Гражданского кодекса РФ предусматривает возможность составления протоколов разногласий при подписании государственных или муниципальных контрактов;
формирование протоколов разногласий — обычай делового оборота.

Получив контракт, победитель аукциона или иной электронной процедуры может изучать его в течение 5 дней. В этот срок он должен составить протокол разногласий, а если это не нужно — подписать контракт.

Стоит отметить, что еще буквально недавно, до 1 июля 2020 года, можно было подавать несколько протоколов разногласий друг за другом. Тогда порядок заключения контракта по результатам электронного аукциона регулировался статьей 70 закона 44-ФЗ, которая ныне утратила силу. Теперь процесс заключения электронного контракта регулируется статьей 82.3 закона 44-ФЗ. В ней же собраны и все положения, которые касаются протокола разногласий. Они в полной мере относятся не только к электронному аукциону, но и всем иным электронным процедурам, которые, как известно, должны заработать в недалеком будущем.

Роль протокола разногласий при заключении договора поставки

Договор поставки (ст. 506 Гражданского кодекса РФ) — один из наиболее часто встречающихся на практике. Поставщиками могут быть только участники предпринимательской деятельности, а покупателями — только те, кто приобретает товар не для личных или семейных нужд. Подробнее о них можно прочитать в статье «Какие стороны договора поставки».

При заключении договора поставки часто возникают споры. Как и в каком порядке они решаются, установлено в ст. 507 ГК РФ. Порядок заключения договора с разногласиями выглядит следующим образом:

стороны выразили желание заключить договор;
в процессе переговоров возникли существенные разногласия по некоторым условиям, вторая сторона, получившая предложение, направляет первой (направившей предложение) документ, отражающий ее несогласие с первоначальными предложениями;
сторона-инициатор обязана в течение 30 дней или принять меры по достижению соглашения, или письменно отказаться от своего предложения (оферты);
если меры по согласованию не приняты и уведомление об отказе от заключения договора не направлено, сторона-инициатор может быть вынуждена возместить второй понесенные ею убытки.

Документ, направляемый для урегулирования спорных ситуаций, называется протоколом разногласий, фактически являясь акцептом на иных условиях. Бланк протокола разногласий к договору поставки даст возможность сразу перейти к надлежащему оформлению преддоговорного спора, не теряя времени на переписку. Если разногласия не были урегулированы, они, в соответствии со ст. 446 ГК РФ, могут быть переданы на рассмотрение суда.

Как правильно составить разногласия к Договору?

В нормативных правовых актах РФ нет утвержденного бланка, формы или особых требований к документу, фиксирующему спорные моменты. Он составляется исходя из сложившихся неписаных правил, принятых в среде предпринимателей. Также необходимо придерживаться правил делопроизводства.

Это должен быть отдельно оформленный письменный документ, в котором указываются:

его название;
ДДММГГ и место его написания;
№ документа;
ДДММГГ и № соглашения, к которому он составляется;
название компаний – участников сделки, (для граждан – ФИО, паспортные данные);
рекомендуется указать должность, полномочия (документ подтверждающий статус) лиц с правом подписи;
первоначальные пункты соглашения, вызывающие несогласие и предложения по их новой формулировке.

Главный блок описываемого в этой статье документа, в котором отражаются противоречия участников сделки старая и новая трактовка пунктов соглашения, нередко оформляют как таблицу, что удобно для наглядности.

Предусмотрены такие графы:

Первая: фиксируется № пункта соглашения, вызывающего разногласие.
Вторая: первоначальная формулировка в тексте.
Третья: новый вариант спорного контракта, в изложении контрагента.
Четвертая: примечание.

Последняя графа предназначена для внесения обоснований, уточнений. Ее не является обязательным. Ниже, после основного блока должны стоять подписи сторон с полной расшифровкой.

При оформлении документа необходимо придерживаться логического построения содержимого. Важно не делать грамматических и орфографических ошибок. Не допускаются зачеркивания, применение корректирующих средств, исправления и затирания знаков.

Следует избегать таких ошибок:

искажение смысла высказывания путем нарушения последовательности слов в предложении;
замена понятий;
некорректное использование определений;
применение слов или выражений, противоречащих смыслу;
неправильное применение местоимений.

Если вы соглашаетесь в электронном виде, вы можете приложить заявление о том, что вы не согласны с контрактом.
Протоколы разногласий могут быть опубликованы на электронной платформе лишь в единичном порядке.
Вы можете исправить любые технические ошибки или неточности в протоколе, но не можете изменить основные условия контракта.
Заявление в протоколе должно быть оформлено в виде отдельного документа и должно включать электронное уведомление о присуждении контракта, документ присуждения контракта и условия контракта, где указываются все положения этих документов.
Возражения могут быть поданы в течение пяти дней с даты подачи предложения до заключения договора с ЕИС.
Если участник торгов не соблюдает крайний срок подачи апелляции, контракт считается неудачным, и победивший участник включается в список РНП.

Стороны вправе изменить условия основного соглашения. Такая возможность существует как в отношении гражданских договоров, так и для государственных муниципальных контрактов. Для фиксации новых условий понадобится протокол разногласий. Если обе стороны не хотят заново составлять соглашение, они протоколируют все позиции, с которыми не согласны, и предлагают другую трактовку того или иного предложения.

Формальный вид документа не закреплен ни в одном законодательном акте. Стороны вправе самостоятельно разработать бланк. Обязательно включите:

наименование и контакты заказчика и поставщика;
основные регистрационные сведения и реквизиты сторон;
место составления;
текущую дату;
основание для изменений;
первоначальное положение, требующее корректировки;
новую трактовку.

Пропишите в тексте, чья редакция принята, и укажите все положения, по которым стороны пришли к единому мнению. Согласованный документ подписывают представители заказчика и поставщика.

В каких случаях его составляют

Когда возникают споры по поводу предложенных условий и, в силу закона, заключение сделки обязательно, заинтересованная сторона должна составить уведомление о несогласии заключить договор с одновременным внесением своих предложений. Это требование касается некоторых видов контрактов, например, публичных, поставки, для государственных (муниципальных) нужд.

Как правило, такой документ выглядит как таблица с несколькими колонками, в которые ответственные лица вносят номера пунктов, первоначальный текст, предложения контрагента, обоснование, комментарии. Обязательных требований к документу нет, его пишут и в виде обычного текста.

Закон не запрещает любым юридическим лицам или предпринимателям воспользоваться правом составить документ со своими условиями обязательств.

Причины споров разнообразны:

несоответствие извещению;
сроки поставки, исполнения;
расценки работ;
обязанности сторон;
нюансы правовых формулировок;
внесение дополнений и т. д.

Что такое протокол разногласий

Исходя из ст. 445 ГК РФ, нельзя дать четкого определения протоколу разногласий. Кодекс трактует его, как гарантию оферты. А оферту ― как заключение соглашения о выполнении условий сделки, в которое включаются все требования, права и обязанности. Таким образом, можно понимать, что протокол разногласий ― это право стороны, получившей оферту, дать свое согласие на дальнейшее заключение договора, изменив, при этом, неудовлетворяющие ее условия. Так, вторая сторона может принять оферту с правками, переделать заново и протокол разногласий, и саму оферту, а также расторгнуть с конкретным контрагентом все деловые отношения.

Данный протокол необходим, когда:

контрагенты не вправе расторгнуть свой контракт, т.к. этим действием нарушат законодательство, но прописанные условия не устраивают одну из сторон;
контрагенты могут лично решать, будут они сотрудничать или нет, при этом им нужно письменное оформление процедуры договоренности по сделке.

Протокол разногласий является популярным способом закрепить дополнительные условия. Он может использоваться не только к договорам (например, подряда), но и к любым правовым соглашениям.